Realismo jurídico

El realismo jurídico es una doctrina filosófica que identifica al derecho con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. El realismo jurídico comparte con las diferentes corrientes del realismo filosófico una consideración unitaria de la ciencia y la filosofía, el uso del análisis como método, y el pluralismo como metafísica, así como una visión del mundo naturalista y anti-idealista.​ El realismo jurídico se desarrolla especialmente en el siglo XX, a raíz de la revuelta contra el formalismo conceptual que había caracterizado a la ciencia jurídica del siglo anterior.

Antecedentes

Puede citarse como antecedente el realismo clásico de los sofistas griegos. Entre ellos destaca Trasímaco, para quien el derecho es la voluntad del más fuerte.

Caracteres

Para los realistas jurídicos el derecho no está formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal. Esto supone que el concepto de validez pasa a un segundo término, mientras que el concepto de vigencia (eficacia) se convierte en piedra angular del conocimiento del derecho.

La función jurisdiccional recupera un rol preponderante. El derecho se contiene, principalmente, en los precedentes judiciales y en las sentencias dictadas por los tribunales; una ley que no se aplica es una ley muerta.

Escuelas

En el realismo jurídico contemporáneo se pueden distinguir al menos tres escuelas:

• La escuela del realismo estadounidense,
• La escuela escandinava
• El realismo italiano con Giovanni Tarello, Riccardo Guastini, entre otros.
• El realismo de la interpretación jurídica del francés Michel Troper.

Como precursor de los realistas estadounidenses cabe mencionar a Oliver Wendell Holmes Jr., quien consideraba que el derecho no es otra cosa que las profecías de cómo los jueces resolverán los asuntos jurídicos. Dentro de sus principales representantes tenemos a Karl Llewellyn y a Chipman Gray. Otros autores destacados son Roscoe Pound, Jerome Frank, Thurman Arnold, Felix S. Cohen, y B. N. Cardozo. Todos ellos son juristas, y no filósofos. Puntos comunes del movimiento(siempre rechazaron el término "escuela") son: una concepción instrumental del derecho, como un medio para fines sociales; una visión dinámica de la sociedad y las instituciones; desconfianza en las reglas del método jurídico tradicional (ver Positivismo Jurídico); rechazo de la teoría imperativista de las normas; valoración de las normas por sus efectos; y un enfoque del derecho desde la perspectiva de los casos y de los problemas reales que se presentan.​

Axel Hägerström, Alf Ross y Karl Olivecrona destacan entre los realistas escandinavos, para quienes la eficacia o vigencia real de las normas jurídicas es la propiedad determinante, por encima de la validez meramente formal y del contenido moral de las mismas. Lo que define al Derecho no son las normas aisladamente consideradas, sino las instituciones, el sistema, por lo que el análisis de los fenómenos jurídicos debe hacerse en su conjunto.

Finalmente, Michel Troper ha desarrollado una teoría realista según la cual la interpretación no es un acto de conocimiento de la ley, sino un acto de voluntad del juez.

Posteridad del realismo jurídico

Aunque declinó su fuerza luego de la Segunda Guerra Mundial, la influencia del realismo jurídico ha alcanzado a la corriente llamada "estudios críticos del derecho" (Duncan Kennedy y Roberto Unger), a la teoría jurídica feminista y al análisis económico del derecho (autores como Richard Posner y Richard Epstein).

OJO NO ES  ASI

Bibliografía

• Liborio Hierro: El realismo jurídico escandinavo. Una teoría empirista del derecho, Valencia, Fernando Torres, 1981.
• Karl Llewellyn: A Realistic Jurisprudence – The Next Step (1930)
• Karl Llewellyn: Some Realism About Realism - Responding to Dean Pound (1931).
• Realino Marra, Per una scienza di realtà del diritto (contro il feticismo giuridico), «Materiali per una storia della cultura giuridica», XXXVIII-2, 2008, pp. 317-46; XXXIX-1, 2009, pp. 5-30.
• Karl Olivecrona: El derecho como hecho, Buenos Aires, Depalma, 1959.
• Enrico Pattaro: Elementos para una teoría del derecho, Madrid, Debate, 1986.
• Alf Ross: Sobre el Derecho y la Justicia, Buenos Aires, EUDEBA, 1963.
• Alf Ross: El concepto de validez y el conflicto entre el positivismo jurídico y el derecho natural, en Academia, 6, 12, pp. 199-220 (trad. cast. de G. R. Carrió y O. Paschero, publicado originalmente en 1961).
• Giovanni Tarello, Il realismo giuridico americano, Giuffrè, Milano, 1962.
• Miguel Villoro: El realismo jurídico escandinavo.
• José Puig Brutau: La jurisprudencia como fuente del Derecho, Barcelona, Bosch, 2006

Enlaces externos

• Brian Leiter: voz Naturalism in Legal Philosophy, en Stanford Encyclopedia of Philosophy.
• Brian Leiter: «American legal realism», en The Blackwell Guide to Philosophy of Law and Legal Theory (W. Edmundson & M. Golding, eds.), 2003.
• Michael Steven Green: Legal Realism as Theory of Law, William & Mary Law Review 46 (2005), pp. 1915-2000.
• Geoffrey MacCormack: «Scandinavian realism», en 11 Juridical Review, 1970.
• H. Erlanger y otros: Is It Time for a New Legal Realism?, Wisconsin Law Review 2 (2005), pp. 335-363