Interés superior del niño

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El principio del interés superior del niño o niña, también conocido como el interés superior del menor, es un conjunto de acciones y procesos tendientes a garantizar un desarrollo integral y una vida digna, así como las condiciones materiales y afectivas que permitan vivir plenamente y alcanzar el máximo de bienestar posible a niñas y niños.[1]

Se trata de una garantía de que las niñas y los niños tienen derecho a que, antes de tomar una medida respecto de ellos, se adopten aquellas que promuevan y protejan sus derechos y no las que los conculquen. Así se tratan de superar dos posiciones extremas: el autoritarismo o abuso del poder que ocurre cuando se toman decisiones referidas a los niños y niñas, por un lado, y el paternalismo de las autoridades por otro.[2]

El interés superior del niño es un concepto triple; es un derecho, es un principio y es una norma de procedimiento.

  • Se trata del derecho del niño y la niña a que su interés superior sea una consideración que se prime al sopesar distintos intereses para decidir sobre una cuestión que le afecta
  • Es un principio porque, si una disposición jurídica admite más de una interpretación, se elegirá la interpretación que satisfaga de manera más efectiva el interés superioŕ del niño
  • Y es una norma de procedimiento, siempre que se deba tomar una decisión que afecte el interés de niñas y/o niños, el proceso deberá incluir una estimación de las posibles repercusiones de esa toma de decisión en los intereses de las niñas y niños. La evaluación y determinación de su interés superior requerirá garantías procesales. Se debe, por ejemplo, dejar patente y explicar cómo se ha respetado este derecho en la decisión[3]

Referencias en tratados internacionales[editar]

El concepto del interés superior del niño aparece en diferentes tratados internacionales:

Como lo precisa el SIPI, el interés superior del niño constituye la esencia de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. El artículo 3 de la CDN, párrafo 1, establece que una consideración primordial de los Estados en todas las medidas concernientes a los niños será su “interés superior”. La Convención y sus protocolos facultativos proporcionan el marco para evaluar y determinar el interés superior del niño. La obligación de que el interés superior del niño sea una consideración primordial es especialmente importante cuando los Estados sopesan prioridades que se contraponen, como las consideraciones económicas a corto plazo y las decisiones de desarrollo a largo plazo. Por lo tanto, los Estados deben estar en condiciones de demostrar cómo se ha respetado el principio del interés superior del niño en la adopción de decisiones y cómo se han valorados sus intereses frente a otras consideraciones.[4]

Encontramos referencias así mismo en dos protocolos facultativos de la Convención sobre los Derechos del Niño: * Protocolo facultativo de la Convención relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de niños en la pornografía. Preámbulo y artículo 8

  • Protocolo facultativo de la Convención relativo a un procedimiento de comunicaciones. Preámbulo y artículo 2 y 3

También existe la "Observación general Nº14 (2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial", un análisis del Comité de los Derechos del Niño.

De acuerdo con el SIPI, en este documento,[5] el Comité de los Derechos del Niño esboza una lista de elementos a tener en cuenta a la hora de evaluar y determinar el interés superior del niño. No se trata de una lista exhaustiva ni rígida sino que implica cierta flexibilidad y adaptación, de manera que se puedan tomar en cuenta los factores pertinentes para el caso considerado”.[6]

Integración del Interés Superior del Niño en las Leyes o Códigos de infancia en América Latina[editar]

De acuerdo con el SIPI, la adopción de la CIDN como marco regulador de la relación entre el Estado y la infancia se tradujo por una progresiva incorporación al ordenamiento jurídico de cada país de sus principios. Las leyes de protección integral o códigos de la infancia regulan en cada país al conjunto de normativas que afectan a los titulares de derechos que establece la CIDN. En este contexto, la gran mayoría de estás normas jurídicas adoptaron el principio de Interés Superior del Niño. El listado siguiente precisa (cuando existen) cuáles son los artículos de referencia para cada país de América latina.

  • ARGENTINA: Ley N° 26.061 (2005) Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes. Arts. 1, 3, 5, 11

* BOLIVIA (EP): Código Niño, Niña y Adolescente. Ley N° 2.026 (1999). Art. 6 * BRASIL: Estatuto del Niño y del Adolescente. Ley N° 8.069 (1990)(no se hace referencia) * CHILE (Proyecto de ley) * COLOMBIA: Código de la Infancia y Adolescencia. Ley N° 1.098 (2006) Arts. 6, 7, 8, 9, 46 núm 6, 49, 137 Párr.2, 140 Párr.2, 192, 203 núm 1 * COSTA RICA: Código de Niñez y Adolescencia. Ley N° 7.739 (1998). Arts. 5, 119, 128, * CUBA: Código de la Niñez y la Juventud. Ley N° 16 (1978) (norma anterior a la CIDN, no se hace referencia) * ECUADOR: Código de la Niñez y Adolescencia. Ley N° 2002-100 (2002)Art. 11 * EL SALVADOR: Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia (LEPINA). * Decreto Legislativo N° 839 (2009). Art. 12 * GUATEMALA: Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia (PINA) Decreto N° 27 (2003). Arts. 5, 97.b, 151 * HONDURAS: Código de la Niñez y Adolescencia. Decreto N° 73 (1996) (no se hace referencia) * MÉXICO: Ley para la Protección de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes (2000) Arts. 3.A, 4 * NICARAGUA: Código de la Niñez y Adolescencia. Ley N° 287 (1998) Arts. 9, 10, 23 inc.2, 83, 89 * PANAMÁ (proyecto de ley) * PARAGUAY: Código de la Niñez y Adolescencia. Ley N° 1.680 (2001). Art.3, 79, 162, 175. Literal f), 245 núm 3 literal e) * REPUBLICA DOMINICANA: Código para la Protección de los Derechos de los Niños, Niñas y Adolescentes. Ley N° 136 (2003). Principio V. Libro Primero, Título I), Arts. 8, 59, 78, 84, 87 Párr., 88, 102, 108, 112, 135 Literal c), 144, 203, etc. * PERÚ: Código de los Niños y Adolescentes. Ley N° 27.337 (2000). Art. 9 (Título preliminar) * URUGUAY: Código de la Niñez y Adolescencia. Ley N° 17.823 (2004). Arts. 6, 14 * VENEZUELA (RB): Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes * (LOPNNA) - G.O. N° 5.859 (2007). Art. 4.A, 8

Controversias[editar]

  • El propio Comité señala que el intereś superior del niño es un concepto complejo, dinámico, flexible, adaptable y que se debe evaluar en cada caso. Señala que también puede dejar margen para la manipulación, ya que ha sido utilizado abusivamente por gobiernos, otras autoridades estatales y por profesionales.[7]
  • Es visto como una noción mágica, evanescente, que pueda dar lugar a la arbitrariedad jurídica y al abuso de derecho.
  • Se han expresado reservado sobre si es apropiado o no seguir hablando de los “intereses” del niño una vez que sus “derechos” han sido ya reconocidos.
  • Se trata de un concepto abierto o ambiguo que plantea más preguntas que respuestas.
  • Puede actuar como un Caballo de Troya introduciendo consideraciones culturales en el terreno de los derechos de la infancia que pueden minar el consenso reflejado en esta materia.[8]
  • En la administración de justicia a nivel mundial existe un vacío en la norma de aplicación especialmente cuando hay separación o ruptura de una pareja de manera hostil y más aún cuando uno de los progenitores(as) custodio impide la convivencia con el otro no custodio, a pesar de que está garantizado en tratados internacionales como EN LA CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, no existe coercitividad para hacer valer este Derecho de la niñez a convivir con ambos progenitores, y por lo tanto queda como "letra muerta" las leyes en la materia, en México Distrito Federal ha habido reformas pero ninguna que haga coerción a la sustancia:

INICIATIVA CON PROYECTO DE DECRETO POR EL QUE REFORMAN Y ADICIONAN DIVERSOS ARTÍCULOS DE LA LEY DE LOS DERECHOS DE LAS NIÑAS Y NIÑOS DEL DISTRITO FEDERAL http://www.derechosinfancia.org.mx/Especiales/Paquete_Reformas_Infancia.pdf DICTAMEN QUE PRESENTA LA COMISiÓN DE ADMINISTRACIÓN YPROCURACiÓN DE JUSTICIA A LA INICIATIVA CON PROYECTO DE DECRETO POR EL QUE SE ADICIONA EL ARTíCULO 323 SEPTIMUS ALCÓDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL. http://www.aldf.gob.mx/archivo-50c19b26ad980bf840fcb77050e64d22.pdf

Referencias[editar]

  1. Red por los Derechos de la Infancia en México (REDIM). «El principio del interés superior de la niñez». Consultado el 3 de octubre de 2013. 
  2. Miguel Cillero Bruñol. «El interés superior del niño en el marco de la Convención». 
  3. Comité de los Derechos del Niño. «Observación general Nº14 (2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial». Consultado el 3 de octubre de 2013. «29 de mayo de 2013». 
  4. El cuaderno del SIPI “El interés superior del niño. Interpretaciones y experiencias latinoamericanas” propone un análisis de las implicancias teóricas y prácticas que supone el interés superior del niño. Comienza por realizar un recorrido teórico de los nudos críticos presentes en los debates a los que dio lugar su adopción como principio. Luego se focaliza sobre el nivel doméstico, haciendo hincapié en el impacto del principio sobre la nueva legislación de la infancia y la implementación de políticas públicas dirigidas a la niñez en América latina. Finalmente, presenta los criterios de interpretación que orientan los procesos judiciales, y dos fallos obtenidos en instancias internacionales que apelan al interés superior del niño como testigos de la complejidad que conlleva la aplicación de tal concepto y los desafíos que plantea. (Cuaderno “El interés superior del niño. Interpretaciones y experiencias latinoamericanas. Marzo 2013. http://sipi.siteal.org/sites/default/files/sipi_publicacion/sipi_cuaderno_05_interes_superior_nino.pdfhttp://sipi.siteal.org/sites/default/files/sipi_publicacion/sipi_cuaderno_05_interes_superior_nino.pdf )
  5. - El cuaderno del SIPI “El interés superior del niño. Interpretaciones y experiencias latinoamericanas” presenta un análisis detallado de la incorporación del Interés superior del niño en los sistemas legales nacionales en América latina. - El Cuaderno Itinerarios también propone un relevamiento exhaustivo de la referencia a los otros principios generales de la convención (a saber: Derecho a la no-discriminación; derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo; derecho a la libertad de expresión y ser escuchado). Véase Tabla 2: Referencia a los principios generales de la CIDN en las leyes o Códigos de infancia. América latina, 19 países, en el Cuaderno Itinerarios, p10.
  6. El Cuaderno del SIPI “El interés superior del niño. Interpretaciones y experiencias latinoamericanas” propone un análisis de la Observación General n°14. Véase en particular las páginas 21-24 (Cuaderno “El interés superior del niño. Interpretaciones y experiencias latinoamericanas. Marzo 2013. http://sipi.siteal.org/sites/default/files/sipi_publicacion/sipi_cuaderno_05_interes_superior_nino.pdfhttp://sipi.siteal.org/sites/default/files/sipi_publicacion/sipi_cuaderno_05_interes_superior_nino.pdf)
  7. Comité de los Derechos del Niño (29 de mayo de 2013). «Observación general Nº14 (2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial». 
  8. Isaac Ravetllat Ballesté. «El interés superior del niño: concepto y delimitación del término». Consultado el 3 de octubre de 2013. «Vol 30, Núm 2 (2012): Infancia, Derechos y Educación Página 3».